Comprendre le test ABC pour les entrepreneurs indépendants en Californie

This Friday’s Five est une vidéo (voir la vidéo ci-dessous) qui passe en revue le test ABC pour les entrepreneurs indépendants tel qu’il est défini dans l’arrêt de la Cour suprême de Californie dans l’affaire Dynamex Operations West, Inc. v. Superior Court, (2018) 4 Cal.5th 903. Les cinq questions abordées dans la vidéo sont les suivantes :

 

1) La partie A du test exige que le travailleur soit libre du contrôle et de la direction de l’entité qui le recrute en ce qui concerne l’exécution du travail, à la fois en vertu du contrat d’exécution du travail et dans les faits ; et

2) La partie B du test exige que le travailleur effectue un travail qui est en dehors du cours normal des activités de l’entité qui embauche ; et

3) La partie C du test exige que le travailleur exerce habituellement un métier, une profession ou une entreprise de même nature que le travail effectué, établi de manière indépendante.

4) L’entrepreneur doit effectivement exercer une activité commerciale pour son propre compte.

Le tribunal dans l’affaire Garcia v. Border Transportation Group, LLC (2018) 28 Cal.App.5th 558, a expliqué que « Dynamex indique clairement que la question de la partie C n’est pas de savoir si [Border Transportation] a interdit ou empêché [le demandeur] de s’engager dans une entreprise établie de manière indépendante ». L’analyse consiste plutôt à déterminer si le demandeur « a pris de manière indépendante la décision de se lancer dans les affaires pour lui-même » et « prend généralement les mesures habituelles pour établir et promouvoir son entreprise indépendante – par exemple, par le biais d’une constitution en société, d’une licence, de publicités, d’offres de routine pour fournir les services de l’entreprise indépendante au public ou à un certain nombre de clients potentiels, et autres ». Id., p. 572-573.

5) Le test ABC de Dynamex ne s’applique qu’aux demandes d’indemnités pour perte de salaire, et le test Borello s’applique à toutes les autres demandes.

Le tribunal dans l’affaire Border Transportation a expliqué :

[Dynamex] n’a pas rejeté Borello, qui articulait un test multifactoriel pour déterminer le statut de l’emploi en vertu de la loi sur l’indemnisation des travailleurs. Elle n’a pas non plus abordé la décision de la cour d’appel selon laquelle « dans la mesure où les causes d’action de la plainte … ne sont pas régies par l’ordonnance sur les salaires » et se fondent uniquement sur le code du travail, « la norme Borello est la norme applicable pour déterminer si un travailleur est correctement considéré comme un employé ou un entrepreneur indépendant ».
Border Transportation, 28 Cal.App.5, p. 571.

Le test Borello

Ainsi, les employeurs doivent non seulement se conformer au test ABC, mais aussi aux facteurs énoncés dans Borello pour toutes les questions relatives au code du travail qui ne sont pas liées à l’ordre des salaires. La « considération la plus importante » est le « droit de l’employeur putatif de contrôler les détails du travail ». S.G. Borello & Sons, Inc. c. Dep’t of Indus. Relations (Borello), (1989) 48 Cal. 3d 341, 350. Récemment, la Cour suprême de Californie a noté qu’en vertu du test du droit de contrôle, « ce n’est pas le degré de contrôle qu’un locataire exerce [réellement], mais le degré de contrôle qu’il conserve le droit d’exercer ». Ayala v. Antelope Valley Newspapers, Inc. (2014) 59 Cal. 4th 522, p. 533.

La deuxième série de facteurs que la Cour examinera dans le cadre du test Borello est la suivante :

(a) le fait que la personne qui fournit les services exerce une profession ou une activité distincte ;

(b) le type d’occupation, en indiquant si, dans la localité, le travail est habituellement effectué sous la direction du commettant ou par un spécialiste sans supervision ;

(c) la compétence requise dans la profession particulière ;

(d) le fait que le donneur d’ordre ou le travailleur fournisse les instruments, les outils et le lieu de travail de la personne qui effectue le travail ;

e) la durée de l’exécution des services ;

(f) le mode de paiement, qu’il s’agisse du temps ou de l’emploi ;

(g) si le travail fait partie ou non de l’activité régulière du commettant ; et

h) si les parties estiment ou non qu’elles créent la relation employeur-employé.

Enfin, le test Borello comporte cinq facteurs supplémentaires empruntés à la loi sur les normes de travail équitables (FLSA) pour déterminer la classification d’un travailleur :

(i) la possibilité pour l’employé présumé de réaliser des profits ou des pertes en fonction de ses compétences en matière de gestion ;

(j) l’investissement de l’employé présumé dans l’équipement ou les matériaux nécessaires à sa tâche, ou son emploi d’assistants ;

(k) si le service rendu requiert une compétence particulière ;

l) le degré de permanence de la relation de travail ; et

m) si le service rendu fait partie intégrante de l’activité de l’employeur présumé.

Via Californiaemploymentlawreport

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